法学概论论文：范式法律观视域下的女性主义法学

  如何能确保形式平等所获得的成绩不会使实质平等成为泡影，不会进一步边缘化或隐藏隐形的伤害？通常有三种方法，即非对称对待、同化与性别流动。非对称对待的方法主张给予女性不同的对待，因为她们本就与男性不同。在家庭空间中，女人不同于男人的特点被认可并希望被尊重；但在除家庭外的其他空间，仍同等对待二者。此路径，只专注于女性中的一支而不是全部，对女性回归家庭的狂热虽可以带来体面的产假，但长期看会造成巨大的不可预测的损失。同化的方法主张取消隔离者的视角。如果女人只是简单地同化或融入男人的领域，那么女人的独特贡献以及受到的伤害或许会变得更突出。 “女人的从属地位，她们所受伤害和贡献的边缘化已经变成一个几千年的项目，通过把若干杰出女性融入建立在非公平基础上扭曲的世界中，是否就能翻转这一状况，答案并不明朗。”性别流动的方法主张，在某种可变的程度上，使得像性与怀孕之类的性别事项成为一种选择。如果世界对变性人、无性人或多性人更安全，那么与传统固定性别相关联的角色分配就会消失或变得模糊。其局限性在于选择性的性别角色与选择性的性别。这或许证明了不可选择的社会压迫性；能选择的或许极少，但却使这些角色特征化合法化了。关系女性主义运动认为上述三种方法都是死局，试图通过再定义人类，集中化被所有女性都共享却被人类自由概念所边缘化的体验、情感、雄心、恐惧、梦想。 “对人类的生存而言，关联很明显是处于中心位置，而不是边缘位置。如果是这样，那么或许我们应当建立一种自由秩序，这一秩序不是建立在正确的价值选择和个人主义的基础之上，而是使人类关联中心化，它假定所有人类都是相互关联的，无论是社会、文化还是生理角度。”这种联结的体验对于我们理解人类的意义，以往被法学及政治秩序以及劳动所包含的意义及价值所掩盖，自由法律秩序同样边缘化了伤害及道德追求。法律结构应当以联结的体验事实为前提；法学特别是关于正义的理论应当承认并依靠所有人的同情能力；侵权法、刑法以及民权都应当确认这些伤害———暴力性侵 （包括婚内强奸）、以剥削的方式被侵犯或骚扰、不情愿的怀孕、不情愿的过度养育负担，并作出相应的回应。如果能中心化女性对伤害和欲求的体验，或许可能构建一个更仁爱、更包容的自由法律秩序。关系女性主义法学没有否定形式平等，而是希望从法律上将女性对伤害和欲求的体验中心化，从而改良自由女性主义法学。上述第二波女性主义运动引发了深刻的社会、经济和政治变革，但是遭到了父权家庭保守捍卫者们以及从白种男性特权中获益者们的强烈反对，女性也因此仍未充分得到其应享有的和具有影响力的职位。在涉及民事责任、刑事立法范围和残疾人福利的案件里，美国法院仍旧判定男女之间的生物学差异具有决定性影响。“传统女性主义法学尽管各自的论域、立场和最后的主张各不相同，但是在对父权制的批判上其预设的前提并无差异，即都自觉或者无意识地接受父权主义的思考模式……而往往只从表面的制度上追求男女平等。”自由主义女性主义法学认为差异存在于社会制度，尤其是教育和政治制度，其平等观改善了女性的参政权、就业权、教育权、夫妻身份权和监护权，但因其过于强调形式平等而忽视实质平等，导致人人平等的法律规则下，人人不平等的现象无处不在，２０世纪中后期以来尤其是进入２１世纪，自由女性主义法学面对着诸多形式的反对力量，福利国家法律范式女性主义法学即是对自由女性主义法学的否定。性别角色和性别差异的分类，涉及一个社会的文化自我理解的各个基本层次。有关于此的彼此竞争的观点，必须置于公共讨论之中。男女之间的平等、正义的关键，是使他们成为政治公共空间中具有同等发言权的参与者； “作为社会的文化自我理解，对于人权本身，对于妇女的角色、男女的差异，都是可以通过这个公共空间中的自由讨论来加以澄清和改进的。”在合法的法律秩序中得到确认的具体承认关系，总是产生于一种 “为了承认的斗争”的，而推动这种斗争的，则是具体的蔑视情形所造成的痛苦和所引起的愤怒，为了证明哪些方面的具体情境中 “等者等之、不等者不等之”，伤害人类尊严的种种经历就必须被明确地表述出来。在考虑具体情境的基础上，进一步推动他们／她们对政治交往的参与，在这里才有可能澄清平等地位的相关方面。根据这种程序主义法律观，基本权利的实现过程是这样一个过程，它对于具有平等权利的公民的私人自主的确保，是与这些公民的政治自主的实现相同步的。程序主义法律范式与对于所有人都具有约束力的 “正义社会中的性别认同”的设想，是不相容的，不管这种性别认同是男女不分的，还是本质主义理解的性别二元论的。程序主义法律观开创了一个可以辨认出来的对非正义明确否定的视角：好的社会， “它将不是一个性别之间在地位、权力和经济保障方面差别很大的社会。它也将不是一个限制妇女生殖自由、容忍实质性贫困、暴力和种族不公的社会，或者在构成工作场所时毫不考虑家庭需要的社会。最后，也是最根本的，它将不是一个不允许它的成员拥有支配日常生活条件之能力的社会。